Имеет ли франчайзер право просить роялти после закрытия ИП?
Dolgovnet34.ru

Юридический портал

Имеет ли франчайзер право просить роялти после закрытия ИП?

Должен ли продавец франшизы вернуть деньги, если бизнес не взлетел?

Мы запускаем новую рубрику, где будем разбирать бизнес-дела из судов. Вот первая история.

Одна девушка из Московской области в ноябре 2015 года купила за 300 000 рублей франшизу барбершопа. Еще 886 511 рублей она потратила на покупку оборудования, помещение и ремонт в нем. Но запустить бизнес во всю мощь, со слов предпринимательницы, не дала местная администрация: оказалось, что у продавца франшизы на момент заключения договора не был зарегистрирован товарный знак , а значит, нельзя вешать на улице вывеску с модным названием на английском языке.

В итоге барбершоп с горем пополам проработал четыре месяца. На планируемую прибыль без вывесок выйти не получилось, зато девушка заплатила продавцу франшизы еще 75 000 рублей роялти. В итоге она не выдержала и решила закрыться, попросив продавца вернуть все деньги, потраченные на франшизу.

Суд затянулся на два года: первая инстанция, апелляция, кассация, пересмотр дела в суде первой инстанции, снова апелляция и снова кассация. Но вернуть деньги так и не получилось.

Аргументы сторон

‍ Предпринимательница заплатила создателям сетевого барбершопа за право работать под их брендом, купила недешевое оборудование, сделала ремонт по их стандартам, всё за свои деньги. А потом оказалось, что на момент заключения договора у барбершопа был не зарегистрирован товарный знак. Причем выяснилось это, когда девушка уже закончила оборудовать свое помещение и ей оставалось только получить разрешение на вывеску. В итоге ее барбершоп по-нормальному так и не заработал.

Предпринимательница думала, что заработает на этом проекте, но в итоге понесла убытки. Она заявила, что франчайзер должен вернуть ей все деньги, которые она потратила на этот бизнес-проект: 300 000 Р — паушальный взнос, 75 000 Р — роялти и 886 511 Р — деньги, потраченные на открытие салона.

‍♂️Франчайзер привел следующие аргументы: он передал девушке коммерческую тайну — ноу-хау, стандарты ведения бизнеса, дизайн фирменного стиля и прочее — всё, как прописано в договоре. Поскольку товарный знак в это время был в процессе государственной регистрации, договор между сторонами не является договором коммерческой концессии. Но даже если и так — этот договор все равно можно считать лицензионным, потому что все материалы для ведения бизнеса франчайзер предпринимательнице передал. С помощью этой информации можно заработать миллионы, а она получила их за триста тысяч. Деньги франчайзер возвращать не должен.

Как шло разбирательство

Девушка подала в суд в 2016 году, спустя полгода после покупки франшизы. Первый суд частично согласился с ней и обязал продавца франшизы вернуть 375 000 рублей — паушальный взнос и роялти. Продавца франшизы такое решение не устроило. Он пошел в апелляционный суд, где решение первого суда отменили, а девушке вообще отказали в иске. Та отправилась судиться дальше. Дело завертелось еще на четыре инстанции и закончилось только в конце 2018 года.

Что говорили суды

Арбитражный суд, первая инстанция

Договор между девушкой и продавцом франшизы очень странный.

В шапке договор указан как «лицензионный». Передаются по нему какие-то «неисключительные права правообладателя», а в законе таких объектов нет.

Между собой стороны называют все это дело франшизой. Но франшиза — это когда одна компания разрешает другой работать под своим брендом. Для оформления таких отношений заключается договор коммерческой концессии, и этот договор регистрируется в Роспатенте, чтобы люди знали, кто имеет право представлять бренд. Здесь товарного знака у компании нет, договора коммерческой концессии между сторонами тоже нет.

В общем, условия договора не согласованы, а значит, договор и не был заключен. Пускай стороны возвращают друг другу все, что получили, и расходятся — как будто договора и не было.

Барбершоп остается у девушки, она может продолжать вести бизнес сама. Деньги, потраченные на барбершоп, возвращать не нужно.

Иск удовлетворить частично, истцу вернуть 375 000 Р .

Ответчик с этим решением не согласился и подал апелляцию.

Апелляционный суд, вторая инстанция

Предыдущий суд неправ.

Договор составлен криво, но в целом из него понятно, что продавец франшизы передал предпринимателю некие секреты производства, а также право работать под своим коммерческим обозначением, пускай и не под зарегистри­ро­ванным брендом.

Договор составлен с нарушением закона и рядом грубых юридических ошибок, но стороны понимали, о чем договорились. Действия сторон после заключения договора это подтверждают.

Значит, лицензионный договор между сторонами все-таки был, его нельзя считать незаключенным.

Товарного знака у франчайзера нет, но в договоре он и не писал, что будет его передавать. Документов, подтверждающих запрет на размещение вывески, предпринимательница в суд не приносила.

Следовательно, договор действителен. Секреты бизнеса истцу передали, а то, что у него что-то там не срослось с администрацией и вывеской, — его проблемы. Деньги за франшизу ему возвращать не должны, а инвестиции на открытие — тем более.

Кассационная инстанция, суд по интеллектуальным правам

Оба предыдущих суда неправы. Апелляционный суд слишком широко истолковал договор, закон так не разрешает.

Все суды не уделили должного внимания фактам по делу. Никто не выяснил, почему предприни­матель решила, что ей запрещено размещать вывеску. Никто не разобрался в том, какие объекты передал франчайзер: первая инстанция лихо заявила, что ничего не передал, а вторая инстанция так же лихо сказала, что все нормально.

Раз не разобрались в сути договора, значит, непонятно, какова правовая природа платежей между сторонами. Получается, что про деньги выводы тоже необоснованные.

В общем, наворотили так наворотили. Надо рассматривать все дело заново.

Первая инстанция, пересмотр дела 👽

Спасибо кассации за разъяснения, мы сами и правда не поняли сначала, как тут быть. Сейчас все исправим.

Между сторонами заключен лицензионный договор.

Этот договор ничтожен, потому что основная цель — передать право на бренд, а бренда как такового нет.

Под «брендом» стороны, видимо, имели в виду не зарегистрированный товарный знак, а просто брендбук. Его франчайзер и передал.

Кроме этого он передал ноу-хау: методику поиска барберов, обязанности администратора, стилистику оформления, стандарты клиентского сервиса, стандарты постов для соцсетей и другие материалы.

Истец эти материалы получила. Бизнес она вела: вон даже разрешение на вывеску пыталась получить.

Иск удовлетворить частично: договор признать недействительным, но деньги не возвращать.

Апелляционный суд, пересмотр дела 🙈

Подтверждаем мнение первой инстанции.

У продавца франшизы не было товарного знака, фирменное наименование передавать в принципе нельзя, а чтобы передать коммерческое обозначение, нужно заключать договор коммерческой концессии. Здесь такого договора не было, поэтому часть договора про бренд недействительна. Бизнес-стандарты и прочие материалы неразрывно связаны с брендом, поэтому в этой части договор тоже недействителен, а значит, весь договор — ничтожный.

Тем не менее истец получила все материалы, указанные в договоре. Она начала вести бизнес, а то, что прибыль оказалась меньше, чем ей хотелось бы, — так это ее проблемы.

Решение предыдущего суда оставить в силе.

Суд по интеллектуальным правам, финальное решение 🎭

Со второго раза суды вынесли правильное решение.

Договор был составлен неправильно, но девушка получила то, что ей причиталось. Продавец франшизы не обязан возвращать деньги.

Барбершоп она построила сама для себя, он остался ей, то есть это ее расходы.

Оставить предыдущее решение в силе.

Что в итоге

Девушка хотела заработать, а в итоге потеряла даже то, что у нее было. Договора как будто бы и не было, а денежки — тю-тю. Остались только файлы со стандартами ведения парикмахерского бизнеса и пустой безымянный барбершоп.

Какие выводы можно сделать

В большинстве случаев франшиза — это когда встретились два человека, каждый из которых хочет быстро и без особых усилий заработать. Один надеется, что за него уже все придумали, а другой хочет получить баснословные деньги за таблички в экселе, красивые презентации и иные «ноу-хау». Иногда бывает и иначе, но, по моему опыту, «иначе» на уровне небольшого российского бизнеса — это скорее исключение из правил.

Если у предпринимателя, продающего франшизы, в инстаграме фотографии в ламборгини на фоне дубайских небоскребов, это не значит, что у вас будет так же. Франшиза — это бизнес, бизнес — это риск. Если бизнес по франшизе не взлетит, франчайзи потеряет деньги. Будьте осторожны: под вывеской успешного бизнеса иногда прячется что-то совсем иное. Всегда читайте договор. Если заключаете договор франчайзинга, убедитесь, что в нем прописано условие про предоставление прав на товарный знак.

Раньше судебная практика складывалась по-другому. Если договор был составлен неправильно или у компании вообще не было товарного знака, продавца заставляли вернуть деньги, а иногда и с процентами. Например, в одном из дел в 2017 году ИП отсудил у ООО 2,5 млн рублей, которые заплатил за франшизу, и еще 600 тысяч сверху за незаконное пользование чужими деньгами.

Читать еще:  Имеют ли право отбирать телефон у дочери в больнице?

Дело в том, что раньше договор коммерческой концессии, по которому продавали франшизу, нужно было регистрировать в Роспатенте. Если этого не сделать, договор считался ничтожным. Естественно, без зарегистрированного товарного знака Роспатент не регистрировал договор франшизы. Поэтому все, кто до 2014 года продавал франшизу без товарного знака, по судебным решениям возвращали деньги.

В 2014 году в гражданский кодекс внесли правки. Теперь, если договор франшизы не зарегистрирован в Роспатенте, это не означает ничтожности всего договора. Ничтожным признают только договор, который не заключен в письменной форме.

Суды первой инстанции сначала не придали этому особого значения и продолжили выносить решения как раньше. Но в 2016—2017 годах новые дела дошли до кассации в суде по интеллектуальной собственности. И суд сказал: если у франшизы нет товарного знака, значит, это не франшиза, а просто лицензионный договор. И он действует на все, кроме товарного знака. И регистрация в Роспатенте как бы обязательна, но если ее нет, то ничего страшного, она нужна только для информирования третьих лиц о передаче права на товарный знак. Поэтому сейчас практика судов такая: если продавец франшизы передал материалы, указанные в договоре, значит, он выполнил свои обязательства и больше ничего не должен.

История этой девушки закончилась не так уж и плохо: по крайней мере у нее остался сам барбершоп. Возможно, она сможет сделать его прибыльным под собственной маркой или продать помещение с оборудованием какой-нибудь другой парикмахерской. Или купить еще одну франшизу, да.

«Нам нужно расстаться» или как закрыть франшизу?

Если расставание влюбленной пары – это всегда слезы и обиды, то расставание двух бизнес партнеров – это, как правило, холодный и циничный расчет. Исключением не является и франчайзинг. Когда отношения изжили себя, необходимо принимать решение о расставании, но обычно франчайзи на этом этапе впадают в ступор с мысленным вопросом – что дальше?

Ну вот представьте себе Александра, успешного предпринимателя, который 2 года назад приобрел франшизу по продаже кондитерских изделий. Дела настолько хорошо шли, что за это время предприниматель открыл еще две кафе-точки, а также обустроил личный офис. И вот, в какой-то момент Александр, попивая свежезаваренный кофе в своем офисе, с удивлением узнает, что его франчайзер практически банкрот, и до ликвидации компании осталось не больше 2-х месяцев. Соответственно, и франшизы с момента ликвидации потеряют свою актуальность. Что делать, как жить дальше? Непонятно.

В то же время часто бывают ситуации, когда предприниматель осознает, что купил, по сути, недоработанный бизнес, и дела у него идут очень плохо. Над ним дамокловым мечом нависает вопрос – как расторгнуть франшизу, и при этом окончательно не разориться?

Рассказываю на видео:

Расторжение договора франчайзинга: как это работает?

Итак, давайте рассмотрим варианты, как проходит расторжение франшиз:

  • в мирном порядке и по обоюдному согласию;
  • по окончанию сроков действия договора коммерческой концессии (ДКК);
  • через суд.

Все. Иных вариантов нет. Вы никогда не сможете просто отказаться от франшизы, потому что «мне так захотелось», при этом не уведомив другую сторону.

И да, обязательно учтите, что расторжение, как и заключение, обязательно должно проходить через государственную регистрацию.

Если вы хотите расторгнуть договор франшизы и вернуть деньги, буду рад помочь, так как имею большой опыт в области решения споров по франчайзингу!

Например, Вася решил расторгнуть договор со своим франчайзером, проработав под его уютным крылышком 4 года. Приехав в офис, Василий обсудил свое решение с директором компании, который выразил полное согласие с предпринимателем. Все, договор расторгнут, Вася больше ничего не платит и вообще, свободен аки горный орел?

Нет. Все отношения с юридической точки зрения прекратятся только после внесения сведений о расторжении в государственный реестр. И да, регистрация может протекать около 2-х месяцев.

Максимальный срок действия франшиз составляет 20 лет. В среднем в России ДКК заключаются сроком на 5 лет. Кто-то устанавливает срок в 1 год, кто-то – в 10 лет. Главное правило, которым руководствуются франчайзеры – окупаемость. То есть предприниматель должен успеть окупить свои вложения (вступительный, паушальный взносы, роялти и инвестиции) за указанный период времени.

В законодательстве о франчайзинге (речь идет о Главе 54 ГК РФ) есть положение, что ДКК можно расторгнуть раньше времени, если уведомить другую сторону за полгода до этого события. Но! Только если в договоре не установлены другие сроки.

Например, возьмем нашего многострадального предпринимателя Василия, который решил закрыть франшизу. Итак, Вася, внимательно перечитав Главу 54 ГК РФ, 1 января 2017 года отправил письмо своему франчайзеру о том, что ровно через 6 месяцев собирается прекратить все отношения. На что ему тут же пришел ответ, что сделать Вася этого через полгода не может. И ссылка на положения заключенного договора коммерческой концессии, где четко указано, что уведомление должно прийти за год до закрытия франшизы.

Таким образом, Вася, обратившись с письмом о расторжении договора франчайзинга, 1 января 2017 года, сможет закрыть франшизу только 1 января 2018 года. И этот момент обязательно необходимо учитывать еще при заключении ДКК.

В качестве примера можно привести дело № А40-90450/13 от 10 декабря 2013 года, которое рассматривалось в АС Москвы.

В суд обратилось ООО «Гриль Мастер» с иском к ООО «КаРус», с суммой исковых требований в размере чуть больше 286 тысяч рублей. Суть претензий следующая: в какой-то момент франчайзи, открыв ресторан по франшизе, попросту перестал выплачивать роялти в адрес франчайзера.

В сумму исковых требований вошли не только невыплаченные роялти, а также штрафные санкции, предусмотренные договором. Что интересно, ответчик пытался ссылаться на то, что якобы франчайзер не до конца выполнил свои обязательства по ДКК. В частности, не провел должным образом обучение персонала. Однако суд счет такие доводы не состоятельными, и отклонил их.

В результате АС полностью согласился с доводами франчайзера, и признал требуемую сумму законной.

Расторжение договора франшизы: ТОП 5 популярных причин

Итак, предлагаю рассмотреть наиболее частые причины, по которым происходит отказ от франшизы или прекращение отношений сторон в франчайзинге.

Франчайзер – ООО «Веселые улыбки», детская стоматологическая клиника. Если учредители принимают решение о ликвидации, то после завершения всех процедур выданные франшизы также потеряют свою актуальность.

Является более радикальным способом избавиться от компании. Часто ликвидация происходит в результате процедуры банкротства. В любом случае итог – прекращение действия выданных франшиз.

Если франчайзи не справляется с бизнесом, у него копятся долги – единственным достойным выходом для него будет признание своей несостоятельности. с 1 октября 2015 года это можно сделать через процедуру банкротства физлиц, которая проходит в судебном порядке. Но! С момента признания банкротства в суде предприниматель теряет статус ИП, а значит, он больше не франчайзи.

Часто бывает, что предприниматель осознает несовершенство франшизы только после ее приобретения. Так, попытавшись первые несколько месяцев поставить дело на ноги, он понимает, что это бесполезно, и от такого «бизнеса» необходимо избавляться. Ему приходит в голову идея расторгнуть договор франшизы. В данном случае необходимо заглянуть в договор и понять, каким образом лучше произвести все формальности, какие сроки предусмотрены в договоре и другие нюансы.

Изменение/недействительность коммерческого наименования или других объектов исключительных прав.

Если мы обратимся к ч. 2 ст. 1037 ГК РФ, то увидим, что прекращение действия франшизы может быть обусловлено прекращением срока действия какого-либо исключительного права. Например, права на использование коммерческого обозначения. И это может произойти, если франчайзер не произведет замену потерянного обозначения на его аналог.

В то же время ст. 1039 ГК РФ устанавливает, что даже в случае замены коммерческого обозначения, несмотря на то, что франшиза продолжает действовать, расторжение договора франчайзинга может состояться по инициативе франчайзи. И да, только через суд. Франчайзер в таком случае будет обязан возместить предпринимателю все расходы, связанные с приобретением франшизы.

Как заранее определить сырую франшизу: лайфхаки от экспертов

Сложившаяся практика в мире франчайзинга показывает, что существуют определенные знаки, по которым можно распознать поддельную франшизу, приобретя которую, предприниматель только понесет потери.

  1. Срок действия компании на рынке. Помните, если франшизу вам предлагает компания, основанная только годом ранее – смело отказывайтесь. За такой срок невозможно выработать нормальную схему бизнеса, который был бы готов к продаже.
  2. Отсутствие продвижения. Если компания активно начала продавать франшизы, при этом «забивая» на свой бизнес – бегите от такого франчайзера. Наиболее оптимальный вариант – когда компания не только продает франшизы, но и сама развивается, открывая новые отделы и торговые точки.
  3. Главное – счет в банке. Если компания откровенно пытается прощупать, есть ли у вас деньги на франшизу, можете распрощаться сразу. Я не спорю, деньги всех интересуют, но! В первую очередь франчайзера должно интересовать, насколько вы способны вырулить его бизнес, ваши личностные качества и опыт, а не деньги. После заключения договора такой франчайзер, скорее всего, попросту о вас забудет. А, ну разве что будет обрывать телефон в день перечисления роялти.
  4. Без поддержки. Чтобы после покупки франшизы не столкнуться с различными неприятными сюрпризами – найдите других франчайзи и пообщайтесь с ними. Вполне возможно, что все выглядит красиво только на бумажках, а в реальности после приобретения модели бизнеса вам никто не окажет никакой помощи – ни с обучением, ни с персоналом. Лучше перестраховаться, чем рискнуть своими деньгами.
  5. Сказочные обещания. Если франчайзер вам обещает просто нереальные прибыли, это повод засомневаться. Помните, в любом бизнесе есть период окупаемости, и он вряд ли будет составлять 1-2 месяца, если вложить нужно не один миллион рублей.
Читать еще:  Как быть, если в моем случае полиция бездействует?

Соответственно, если у вас возникли какие-то проблемы с франчайзером, и вы не видите дальнейшего сотрудничества – вы всегда можете расторгнуть договор франшизы. Главное – соблюсти при этом все формальности и нормы. И да, чтобы избежать неприятных эксцессов после заключения в виде бесконечных штрафов или продолжительной отсрочки по закрытию франшизы после уведомления франчайзера – подписывайте договор с юристом.

Как вернуть уплаченный паушальный взнос за франшизу

Можно ли вернуть паушальный взнос за франшизу?

Этот вопрос звучит часто, в разных вариациях, как вернуть паушальный взнос, если:

  • договор франчайзинга вообще не заключен;
  • франчайзер не регистрирует договор в Роспатенте;
  • если торгового знака фактически нет, т. е. он еще не зарегистрирован;
  • франшиза “не оправдала доверия”.

Прекращение договора франчайзинга. Как это должно быть по закону

Все, как всегда, зависит от условий вашего договора.

Если в нем нет указания на конкретный срок его действия, то и франчайзер, и франчайзи вправе отказаться от договора. О своем решении необходимо уведомить другую сторону за шесть месяцев. Иной срок может быть также установлен в самом договоре, причем он может быть больше полугода, но не меньше.

Отказ от договора по более кратком сроке уведомления – но не позднее чем за 30 дней, – возможен, только если в договоре прописана возможность его прекращения после уплаты отступного.

Договор концессии вообще еще не заключен

Это весьма распространенная ситуация: мол, я заплатил паушальный взнос, а договор франчайзинга так и не был заключен. Вариант прямого мошенничества отметаем, он заслуживает отдельного разговора. Тем более что описанная ситуация вполне в духе национальной безалаберности – “ударили по рукам”, и довольно.

Если же держаться буквы закона, то статья 1028 ГК РФ “Форма и регистрация договора коммерческой концессии” прямо говорит о необходимости заключения договора коммерческой концессии (франчайзинга) в письменной форме.

Несоблюдение письменной формы договора влечет за собой его недействительность, и такой договор считается ничтожным.

Можно попробовать пойти напрямик, для чего направить франчайзеру письмо, в котором попросить возврата ошибочно перечисленных денежных средств, и в случае невозврата придется обратиться в суд. Такое письмо имеет смысл направлять заказным письмом с уведомлением о вручении и описью вложения, а по электронной почте отправить скан данного документа.

Если идти путем строго формальным, то тогда сначала обращаться в суд с требованием о применении последствий недействительности ничтожной сделки. Общими последствиями является возврат всего полученного по сделке.

Бывают и более вопиющие случаи, когда люди просто выкладывают деньги в качестве “паушального взноса”, даже не будучи зарегистрированы в качестве ИП и, тем более, не имея юридического лица.

Напомним общеизвестное: “Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей” (п. 3 ст. 1027 ГК РФ)

Эта сделка, по смыслу статьи 168 ГК РФ, является оспоримой, и в таком случае сначала надо обращаться в суд с требованием признать заключенный договор недействительным. Правда, здесь надо действовать крайне осторожно, поскольку заявление о недействительности сделки не будет иметь правового значения, если само лицо, заявляющее о недействительности сделки, действует недобросовестно. например, если его поведение после заключения сделки давало основание другим лицам полагаться на действительность сделки. В некоторых случаях суд может отказать в удовлетворении требования со ссылкой на то, что при должной осмотрительности и заботливости лицо должно было знать о наличии оснований для оспаривания сделки, и тем не менее продолжал исполнять по ней обязательства. Шанс получить деньги обратно имеется, но без помощи грамотного юриста это вряд ли возможно.

Франчайзер не регистрирует договор в Роспатенте

Согласно статье 1028, если предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии не было зарегистрировано в Роспатенте, то предоставление права использования считается несостоявшимся. Договор, при этом, не расторгается. Франчайзи ни в коем случае не имеет права использовать интеллектуальные наработки франчайзера – иначе уже сам франчайзер как правообладатель получает право потребовать возмещения ущерба за незаконное использование объекта интеллектуальной собственности.

“Правильный” договор коммерческой концессии должен содержать условие о его регистрации в Роспатенте. но даже если такого условия нет, есть указание ГК РФ (п.2 ст.1031):

“Если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, правообладатель обязан:

обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии”.

Это обязательство правообладатель-франчайзер должен выполнить хотя бы потому, что односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются (по общему правилу, установленному ст. 310 ГК РФ “Недопустимость одностороннего отказа от исполнения обязательства”). Соответственно, убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, должны быть возмещены (ст. 393 ГК РФ).

Как правило, франчайзи удается получить уже уплаченные по договору деньги плюс возмещение убытков, но, опять-таки, многое зависит от условий конкретного договора и от профессионализма юриста, занимающегося этим делом.

Товарный знак «на стадии регистрации»

Отношение к таким “франшизам” должно быть однозначным: будет регистрация – будет и разговор. Покупая франшизу, вы покупаете в том числе и право на товарный знак (ст. 1027 ГК РФ). Предложения подписать какой-то протокол о намерениях, договор о партнерстве или что угодно, чтобы избежать регистрации товарного знака, следует воспринимать как призыв заключить притворную сделку, «маскирующую» собой другую и с точки зрения закона ничтожную (п. 2 ст. 170 ГК РФ).

Если же все-таки такое произошло, то судебные перспективы можно оценивать только после экспертизы имеющихся документов. Возможно, что удастся добиться возврата паушального взноса, предъявив требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки, но тут опять-таки необходима правовая экспертиза. В противном случае к уже понесенным денежным потерям прибавятся временные и денежные затраты на судебные разбирательства, которые могут закончиться отказов в иске (например, в связи с неверно избранным способом защиты права).

Если франшиза «не оправдала доверия»

К сожалению, тут порадовать особо нечем. Закон исходит из того, что предпринимательская деятельность – это деятельность самостоятельная и осуществляемая на свой риск (ст. 2 ГК РФ). Иными словами, риск того, что принятое решение не только не дало ожидаемой прибыли, но и, напротив, повлекло за собой убытки, полностью лежит на лице, принявшем это решение. Конечно, в случае очевидного мошенничества можно попытаться добиться возбуждения уголовного дела и уже в процессе подавать гражданский иск, т. е. требование о возмещении имущественного ущерба и морального вреда, причиненного преступлением. Однако это очень и очень непросто, тем более что сначала придется добиваться того, чтобы вы были признаны судом гражданским истцом по уголовному делу. Должно быть доказано, что вред должен быть причинен непосредственно преступлением. Сам гражданский иск может быть предъявлен лишь после возбуждения уголовного дела и до окончания судебного следствия при разбирательстве данного уголовного дела в суде первой инстанции. В общем, проще и дешевле изначально воспользоваться услугами по выбору франшизы и экспертизы договора франчайзинга.

50 главных вопросов франчайзеру

Покупка франшизы – важное решение, к которому нужно заранее подготовиться. Тут работают все те же правила, что при обычном выборе контрагента – принцип должной осмотрительности. Терпеливый и опытный франчайзер с честью выдержит хоть 50, хоть 100 вопросов и даст развернутый ответ на каждый из них. А компания, которая хочет только получить деньги от франчайзи в виде паушального платежа, скорее всего, будет раздражена таким любопытством и просвещенностью. Поэтому, не стесняйтесь, берите на вооружение список вопросов и экзаменуйте своих франчайзеров. Мы подготовили даже те вопросы, о которых мало кто задумывается перед покупкой франшизы, но попадает в неловкую ситуацию позже.

Читать еще:  Военнослужащий созаемщик теряет право получения квартиры от министрерства обороны?

Итак, 50 главных вопросов франчайзеру:

Общие вопросы:

Помогут Вам оценить качественные и количественные характеристики франчайзера, риски работы с данной компанией, увидеть, насколько она серьезно подходит к построению сети и выбору партнеров.

  1. Сколько лет Вашему бизнесу?
  2. Сколько учредителей у Вашей компании?
  3. Когда была запущена франшиза?
  4. Сколько собственных филиалов (магазинов/ресторанов/пунктов)?
  5. Сколько человек сейчас числится в компании франчайзера?
  6. Есть ли отдел франчайзинга?
  7. Сколько франчайзи сейчас в сети?
  8. Есть ли среди франчайзи те, кто открыл 2 и более филиала?
  9. Сколько франчайзи закрылось за время существования сети?
  10. Какие требования к франчайзи существуют (опыт, навыки, черты характера)?
  11. Есть ли в компании отдельный менеджер по сопровождению франчайзи?
  12. У Вас уже есть филиал в городе, схожий с моим городом (по численности населения, по уровню жизни, по отдаленности от центрального офиса)?
  13. Могу я поговорить с кем-то из Ваших франчайзи?

Экономические вопросы:

Помогут Вам оценить собственные ресурсы, грамотно спланировать бюджет открытия, рассчитать прибыль и необходимые дополнительные вливания. Кроме того, часто франчайзеры занижают объем необходимых в открытие средств или не афишируют те или иные платежи. Наша задача – узнать обо всем до принятия решения.

  1. Какой размер паушального платежа? С НДС или без НДС?
  2. Паушальный платеж платится единовременно сразу или разбивается по этапам открытия?
  3. Есть ли бизнес-план или финансовая модель работы филиала? Прошу показать пессимистичный прогноз.
  4. Из чего состоит сумма инвестиций в проект?
  5. Есть ли что-то, что не учтено в общей сумме инвестиций?
  6. Можно ли при открытии франшизы использовать кредит?
  7. Какой процент заемных средств можно привлечь? (более 50% или менее 50% от общего объема)
  8. Какой размер роялти? Они фиксированные (определенная сумма каждый месяц) или процент от выручки?
  9. Каков период выплаты роялти? 1 раз в месяц или в квартал?
  10. Есть ли отсрочка роялти на первые месяцы после открытия?
  11. Есть ли сезонность у бизнеса? В какой месяц лучше открываться?
  12. Когда наступает, планируется точка окупаемости?
  13. Есть ли маркетинговый платеж в сети? Если да – сколько процентов я должен отчислять и как часто?

Юридические вопросы:

Во время переговоров на словах франчайзер может много всего обещать, но обращать внимание всегда стоит на договор и его пункты. Чем более подробный договор Вы заключаете, тем меньше вероятность внезапных решений франчайзера и негативных последствий. В идеале договор франчайзинга состоит не менее чем из 20 листов и содержит подробную информацию о каждом этапе сотрудничества и обязательствах сторон по всем аспектам.

  1. Зарегистрирован ли товарный знак?
  2. Товарный знак принадлежит тому же юр лицу, с которым я буду заключать договор?
  3. Какой договор заключается с франчайзи? (в идеале это договор коммерческой концессии или лицензионный)
  4. Регистрируете ли Вы договор в Роспатенте? (любые манипуляции, связанные с передачей товарных знаков, подлежат регистрации)
  5. На сколько лет заключается договор? (обычно это 5-7 лет)
  6. Дает ли мне договор эксклюзивные права на мой город/ область?
  7. Смогу ли я без штрафов выйти из сети или перепродать мою франшизу в случае необходимости?
  8. Есть ли у Вас судебные процессы с франчайзи?

Вопросы перед открытием:

То, как франчайзер отвечает на Ваши вопросы, показывает его отношение к своим партнерам и готовность помогать на стадии запуска Вашего бизнеса

  1. Нужен ли мне бухгалтер для ведения деятельности или у Вас есть бухгалтерское сопровождение франчайзи?
  2. Помогаете ли Вы с наймом сотрудников?
  3. Будете ли Вы обучать моих сотрудников? Дистанционно или я должен отправить их к Вам на обучение?
  4. Обучение сотрудников и меня платное или входит в паушальный платеж?
  5. Сколько сотрудников мне потребуется в момент открытия и позже?
  6. Какие документы Вы мне передаете после заключения договора (бренд-бук, стандарты открытия, маркетинговые материалы, маркетинговый план, трудовые договоры и систему мотивации персонала и т.д.)?
  7. Какие требования по помещению? Насколько они жесткие?
  8. Есть ли уже решения по логистике до меня (доставка продуктов или товаров, необходимых для работы филиала)?
  9. Какая форма юридического лица оптимальна (ИП, ООО)
  10. Какая форма налогообложения оптимальна?

Работа по договору.

Необходимо быть готовым к любым жизненным ситуациям и понимать, на что франчайзер имеет право в рамках договора, а в чем Вы ему можете отказать. И наоборот, что франчайзер может контролировать в Вашем бизнесе и за что он может Вас штрафовать и наказывать, а за что может даже отозвать франшизу.

  1. Какие штрафы предусмотрены договором (повод и размер)?
  2. Продлевается ли договор автоматически или нужно переподписание?
  3. Нужно ли выплачивать повторно паушальный взнос при продлении договора?
  4. Как часто будут проходить проверки моего предприятия Вами? Они тайные или открытые?
  5. Какие отчеты по показателям я должен присылать и как часто?
  6. В каком режиме работает служба поддержки франчайзи и их клиентов?
  7. Есть ли единое программное обеспечение в сети? Сколько я должен буду за него платить?

Будьте внимательны, бдительны и удачи Вам в выборе франшизы!

Закрываем франшизу

При выборе сферы деятельности многие индивидуальные предприниматели и коммерческие организации предпочитают не заниматься поиском идеи для бизнеса, который бы возможно было запустить «с нуля», а воспользоваться уже готовой, проверенной схемой – к примеру, отрыть точку общественного питания, кинотеатр или салон красоты под известным брендом. Но как происходит закрытие франшизы и какие особенности важно учесть?

При оформлении франшизы между сторонами (пользователем – «франчайзи» и правообладателем – «франчайзером») заключается договор коммерческой концессии (ст. 1027 ГК РФ).

Основания для закрытия франшизы

Отношения могут быть расторгнуты при наличии общих и специальных оснований, среди которых:

Истечение срока договора

Истечение срока действия договора, если стороны не выразят обоюдное желание его продлить (пролонгировать), является основанием для закрытия франшизы.

В этом случае на дату прекращения контракта франчайзи должен:

  • Произвести уплату роялти в полном объеме;
  • Осуществить возврат оборудования (в случае, если оно было предоставлено франчайзером, а не приобреталось за собственный счет);
  • Полностью прекратить использование товарного знака (и/или технологии), право на который было предоставлено.

Если все вышеперечисленные действия не будут выполнены к моменту истечения срока действия договора, то франчайзер будет вправе обратиться в судебный орган для взыскания необходимой суммы принудительно.

Банкротство

Франшиза может быть закрыта в случае, если одну из сторон (пользователя или правообладателя) в судебном порядке признают банкротом.

Потеря авторских прав

Потеря авторского права также является основанием для закрытия бизнеса. Кроме того, если выяснится, что франчайзер пользовался чужим названием и реализовал право на него, не имея на то законных оснований, то франчайзи сможет обратиться в суд с требованием о возврате взносов на приобретение франшизы, а также взыскании других понесенных убытков (к примеру, на покупку оборудования, аренду и ремонт помещений и т.д).

Порядок расторжения договора коммерческой концессии

Порядок расторжения концессии зависит от того, кто являлся инициатором закрытия франшизы.

По обоюдному согласию сторон

В случае если стороны обоюдно договорились об аннулировании договора, то им требуется составить соответствующее соглашение, в котором необходимо будет указать:

  • Перечень лиц, участвующих в оформлении документа;
  • Сведения о договоре концессии и дату составления соглашения;
  • Дату, с которой договор будет считаться расторгнутым;
  • Сведения о выполнении сторонами условий договора на момент его расторжения;
  • Реквизиты сторон и подписи участников соглашения (или их представителей).

По инициативе одной из сторон

Договор может быть расторгнут в одностороннем порядке – при этом инициатором может являться любая из сторон (как правообладатель, так и пользователь).

В случае если возникла необходимость расторжения, вторую сторону требуется уведомить об этом заблаговременно – за 6 месяцев (если иное не предусмотрено договором). Для этого в адрес второй стороны требуется направить письменное уведомление (заказным письмом, телеграммой, по электронной почте, через курьерскую службу и т.д).

Важно учесть, что договором могут быть предусмотрены штрафы (отступные) при его досрочном расторжении (требуется уточнять в индивидуальном порядке) – их сторона также обязана будет компенсировать в полном объеме – за исключением случаев, когда второй участник соглашения нарушил условия.

В судебном порядке

Закрыть франшизу возможно на основании решения, вынесенного судебным органом. Этот способ используется в случае, когда одна из сторон нарушила условия или если выяснится, что франчайзер не зарегистрировал свой торговый знак, но уже осуществлял продажу франшизы.

В последней ситуации, сделку между сторонами признают недействительной, а франчайзи будут возвращены уплаченные им денежные средства.

Выводы

В случае необходимости закрытия франшизы, важно тщательно изучить условия договора, т. к. незнание его особенностей может повлечь за собой серьезные финансовые убытки. При этом предприниматель вправе воспользоваться помощью юриста (или адвоката) на любом этапе — как при ознакомлении с документацией, так и на стадии оформления соглашений и составлении исков или при необходимости явки в судебный орган для участия в процессе.

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector