Ревизия (анализ) договора в целях обезопасить дилера
Dolgovnet34.ru

Юридический портал

Ревизия (анализ) договора в целях обезопасить дилера

Минимизация рисков в договорной работе. Что необходимо проверить в договоре?

Автор: ООО “ДокЛаб”, онлайн-сервис www.freshdoc.ru

В этой статье мы рассмотрим один из важнейших этапов договорной работы – проверку проекта договора. Особенно тех его частей, которые нуждаются во внимании бухгалтера.

Несмотря на то, что работа с договорами – приоритет юристов, в большинстве компаний ни один серьезный договор не утверждается без визы бухгалтера. Почему?

Потому, что главбух – второй человек после директора. И это правда. Именно от бухгалтера зависит финансовая безопасность организации.

Приступим к работе. Начнем с проверки контрагента. Если вы работаете с ним впервые, уделите внимание его юридическому и финансовому “прошлому”. Аресты имущества, суды, частые реорганизации, задолженности по кредитам и налогам – повод отложить заключение договора до полного выяснения ситуации. Проверить контрагента можно здесь:

Если договор составлялся грамотным юристом или создан в конструкторе договоров, то можно вычитать только реквизиты. Но, если вы не уверены в качестве документа, то лучше проверить его более тщательно. Необходимо пройтись по всей общепринятой структуре договора и подробно рассмотреть наиболее важные разделы, с точки зрения финансовых рисков.

Преамбула

В юридической практике были случаи. когда договор подписывался работником, уволенным из компании на момент подписания договора. Либо сотрудником из несуществующего дочернего предприятия.

Что делаем? Сверяем сведения, указанные в копиях учредительных документов контрагента (уставе, учредительном договоре и свидетельстве о регистрации) с информацией, внесенной в договор.

Обращаем внимание на то, чтобы ФИО и полномочия должностных лиц, подписывающих документ, были указаны полностью.

Если договор подписывается сотрудником по доверенности, в первую очередь проверяем полномочия (есть ли право заключать и подписывать договоры), затем дату выдачи документа и срок его действия.

Расчеты сторон

Расплывчатая трактовка о выплатах по договору может привести к проблемам с платежами и даже судебным разбирательствам.

Как предупредить такое развитие событий? Анализируем схему взаиморасчетов. Она должна быть четко сформулирована. В ней не должно быть двусмысленных фраз. Проверяем:

– Общую сумму оплаты (пункт должен содержать указание на НДС – “в том числе НДС”, либо “НДС не облагается” с указанием на документ, подтверждающий освобождение от налогов).

– Форму расчетов (могут производиться безналичными, наличными или смешанными платежами).

– Срок оплаты (необходимо указать конкретную дату или количество дней, например, с момента получения, отгрузки товара или заключения договора). Как правило, за нарушение сроков оплаты договором предусматриваются штрафы в виде пени или неустойки.

– Порядок оплаты (можно использовать предоплату, оплату в момент получения и после получения товара).

Ответственность сторон

Нередки случаи, когда требуется привлечь к ответственности недобросовестного контрагента за задержку поставок, некачественный товар и другие нарушения.

Как застраховаться от убытков? В разделе должны быть прописаны штрафные санкции (пени, неустойки, штрафы), предусмотренные за неисполнение условий договора.

Изменение и расторжение договора

Финансовые или иные трудности одной из сторон могут стать причиной внесения в договор изменений или его расторжения.

Поэтому уточняем. Есть ли какие-то особые условия для случаев одностороннего отказа от обязательств. В какие сроки необходимо уведомить вторую сторону. В какой форме это должно быть сделано. И какие санкции за это предусмотрены.

Форс-мажорные обстоятельства

Многие считают этот пункт договора формальным. Но недавнее наводнение в Хабаровском крае показало, что лучше от него не отказываться.

Поэтому включаем в него все обстоятельства, которые могут помешать исполнению договора в конкретной местности и при конкретных обстоятельствах.

Разрешение споров: арбитражная оговорка

Бывает, что разрешение спорных ситуаций невозможно без судебного вмешательства. Если контрагент из другого города, где будут проходить заседания суда? Кому придется оплачивать командировочные юристу? Вам или контрагенту?

“Экономика должна быть экономной”. Указываем местом арбитража свой населенный пункт. И, конечно же, проверяем – указана ли в договоре возможность доарбитражного урегулирования.

Список приложений

К основному договору может прилагаться большое количество сопутствующих документов. Все они важны и отсутствие даже одного из них может стать причиной признания договора недействительным.

Поэтому тщательно проверяем наличие в пакете всех необходимых документов (доверенностей, спецификации, технические задания, актов о приемке-сдаче и т.д., в зависимости от вида договора).

Реквизиты сторон: юридические адреса, банковские реквизиты

Ошибка в одной только цифре счета может отправить ваши деньги совсем другому адресату. Придется потратить массу усилий, чтобы вернуть их.

Данную ситуацию легче предупредить, нежели исправить. Поэтому проверяем каждую цифру.

Подписи сторон

Подписать договор может и сотрудник, не указанный в преамбуле. Тогда нужно, чтобы к договору прилагалась Доверенность, в которой указаны его ФИО и полномочия. Если это условие не будет соблюдено, договор будет считаться недействительным.

Проверяем ФИО и полномочия подписанта.

Готово. Договор проверен. Теперь его можно завизировать и дать дальнейший ход.

Ревизия (анализ) договора в целях обезопасить дилера

24.05.2015 – «Правовая экспертиза» или на что необходимо обратить внимание в проекте договора, который прислал вам контрагент?

///// Существует два способа согласовать с будущим контрагентом условия договора: самостоятельно разработать собственный проект или, получить и проверить проект, подготовленный контрагентом.

///// Первый из этих способов – лучше, так как позволяет заранее подготовить такой текст соглашения, который, изначально, в максимальной степени, защищает интересы стороны.

///// Однако, как показывает практика, часто приходится работать над проверкой проектов договоров, присланных контрагентом.

///// Часто используемое понятие «правовая экспертиза договора», можно определить, как детальное изучение и оценка условий проекта договора лицом, обладающим соответствующими специальными познаниями в определенной сфере деятельности, на предмет соответствия установленным в данной сфере деятельности нормам и правилам, в целях исключения и/или минимизации имеющихся рисков наступления неблагоприятных правовых последствий для сторон договора в случае его заключения.

///// Как правило, такие «глобальные» вопросы, как цена договора, количество поставленного товара, график оплат, решаются руководством организации.

///// В компетенцию юристов организации, входит правовая экспертиза проекта.

///// В самом начале важно проверить, включены ли в проект договора условия, которые названы в законе или иных нормативных правовых актах, как существенные для данного вида договора, для того, чтобы исключить риск, что суд может признать договор незаключенным, а значит, не порождающим правовых последствий для сторон.

///// Для разных видов договора перечень существенных условий будет разным, однако в любом случае к таким условиям относится предмет договора. Поэтому особое внимание при согласовании договоров обращают на то, как сформулирован предмет. Кроме того, необходимо сразу проверить, соответствует ли предмет наименованию договора, для того, чтобы исключить возникновения проблемы правовых последствий.

///// Например, речь в договоре идет о фактическом оказании услуг (консультационных), а договор при этом назван договором подряда. Предмет этих двух договоров, вроде бы один и тот же, но правовые последствия будут разными. При этом, в случае возникновения спора с контрагентом, то суд применит к такому договору те нормы законодательства, которые соответствуют его сути, а не названию.

///// Важно, также проверить, включены ли в договор сведения об учредительных документах контрагента и иных документах, которые нужно запросить у контрагента заранее. К таким документам (помимо учредительных документов), как правило, относятся:
///// – документы, подтверждающие полномочия лица, которое будет подписывать договор (доверенность на подписание договора; полномочия лица, выдавшего такую доверенность; ограничения полномочий на подписание отдельных видов сделок, которые могут быть установлены уставом);
///// – свидетельство о постановке на учет в налоговом органе и о присвоении идентификационного номера налогоплательщика (свидетельство ИНН);
///// – свидетельство о государственной регистрации юридического лица или свидетельство о регистрации индивидуального предпринимателя).

///// Обязательно нужно проверить, правильно ли указаны в договоре реквизиты всех этих документов, т.к. можно столкнуться с техническими ошибками в наименовании реквизитов, а иногда это может быть сделано и умышлено.

Читать еще:  Брачный договор и согласие на покупку квартиры

///// Важным этапом является проверка сведений, необходимых для исполнения обязательств сторон. Указание в договоре, например, неправильных банковских реквизитов одной из сторон может привести к тому, что организация допустит ошибку при перечислении денежных средств. В связи с этим, ее контрагент сможет предъявить претензию о неисполнении обязанности по оплате оказанных услуг, выполненных работ или поставленного товара.

///// В ходе правовой экспертизы проекта договора может выясниться, что его положения противоречат императивным нормам закона.

///// Например, т.н. «отказ» от судебной защиты – «Стороны обязуются решать все возникшие споры только путем переговоров». Такое условие недействительно, т.к. право на обращение за защитой нарушенных прав и законных интересов гарантировано законом.

///// Проект договора желательно проверять на соответствие не только действующему законодательству, но и законам, которые могут (запланированы) быть приняты в будущем, путем мониторинга.

///// Это важно, т.к., если после заключения договора будет принят закон, устанавливающий обязательные для сторон иные правила, чем те, которые действовали при заключении договора, то по общему правилу в такой ситуации положения заключенного договора сохраняют силу, но только за исключением случаев, когда в законе прямо установлено, что его действие распространяется на ранее заключенные договоры.

///// Кроме того, необходимо проверить, не противоречат ли одни условия договора другим, т.к. наличие таких противоречий может привести к признанию договора незаключенным или недействительным (постановление ФАС Северо-Западного округа от 21 января 2008 г. по делу № А56-14988/2004).

///// Важно проверить проект договора на предмет того, будет ли он для какой-либо из сторон сделкой с заинтересованностью или крупной сделкой, для соблюдения необходимой процедуры одобрения сделки.

///// Значимым будет положение о подсудности. По общему правилу ст. 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (АПК РФ) подсудность устанавливается по местонахождению или местожительству ответчика. Для некоторых видов споров вопрос о подсудности решается иначе: например, иски о правах на недвижимое имущество предъявляются в арбитражный суд по местонахождению этого имущества.

///// Однако стороны в договоре могут изменить подсудность, установленную АПК РФ, за исключением отдельных случаев, когда закон прямо запрещает это (т.н. «исключительная подсудность»).

///// Часто, одна сторона навязывает подсудность, которая будет ей выгодна.

///// Особое внимание нужно обратить на случаи, когда контрагент предлагает передать споры на рассмотрение того или иного третейского суда. Может оказаться, что данный третейский суд создан специально под реализацию интересов контрагента.

///// Также, положение о подсудности может существенно осложнить защиту своих прав, если стороны находятся в разных регионах и при этом заранее договорились рассматривать все споры в арбитражном суде одного из этих регионов (независимо от того, кто будет истцом или ответчиком в споре).

Проверка контрагентов перед заключением договора – самый эффективный способ защиты от налоговых претензий

Проблема с налоговыми претензиями в части сотрудничества с недобросовестными контрагентами старая и закоренелая, поэтому большинством компаний давно организована процедура внутреннего налогового комплаенса, направленная на проявление должной осторожности и осмотрительности при выборе контрагентов. Как правило, все процедуры сводятся к получению от контрагентов установленного перечня документов и их последующей архивации.

Однако, сегодня данных процедур уже недостаточно, так как появились новые правила. В Налоговый кодекс в 2017 году включена статья 54.1. Положения данной нормы фактически вменяют в обязанность налогоплательщикам убедиться, что контрагент обладает достаточными трудовыми и материально-техническими ресурсами, необходимыми для выполнения обязательств по договору. При этом, большинство компаний свою систему налогового комплаенса к современным требованиям не адаптировали, они, по−прежнему продолжая собирать в отношении своих контрагентов большие объёмы документов, фактически работают на корзину, поскольку анализ наличия у партнёров необходимых ресурсов и иных возможностей для надлежащего выполнения обязательств по сделкам фактически не производится.

Мы считаем, что внутренний налоговый комплаенс по проверке контрагентов сегодня является самым доступным и эффективным инструментом защиты от налоговых претензий в получении необоснованной налоговой выгоды, предъявляемых в связи с сотрудничеством с недобросовестными контрагентами.

Необходимость наличия в бизнесе подобной системы налогового комплаенса трудно переоценить, его можно сравнить, например, с ежедневной чисткой зубов. Если не хотите испытать острую зубную боль и экстренно обращаться за помощью к стоматологу, то нужно регулярно чистить зубы. Это знают даже дети. Ситуация аналогична и с налоговым комплаенсом. Избежать налоговых претензий и защитить свой бизнес от сотрудничества с фирмами-«однодневками» возможно, если проводить тщательную проверку контрагентов каждый раз при заключении сделок.

На практике мы замечаем, что внутренний налоговый комплаенс во многих компаниях – формальность, а вопросу проверки контрагентов не уделяется достаточного внимания. Вероятно, такое формальное отношение связано с недостаточным пониманием особой важности этих процедур для налоговой безопасности организации. Далее мы расскажем почему проверка контрагентов настолько важна для Вашего бизнеса.

Налоговые претензии в части взаимоотношений с контрагентами – это самые популярные и самые существенные налоговые претензии.

Приведем несколько примеров из судебной практики. Так, ОАО «Красцветмет» (дело А40-23565/2018) по результатам выездной налоговой проверки столкнулось с претензиями на сумму 2,7 млрд руб., ЗАО «Ланит» (дело А40-152602/2018) – 1,5 млрд руб., ООО «НГСК» (дело А40-163188/2017) – 1,5 млрд руб., ООО «РИА «Панда» (дело А56-50884/2017) – претензии на сумму 1,2 млрд рублей.

Во всех судебных делах основанием для предъявления налоговых претензий явилось сотрудничество проверяемых компаний с сомнительными контрагентами, которыми не могли быть исполнены обязательства по договорам. Существенные суммы доначислений свидетельствуют о системных недостатках в организации процедуры проверки контрагентов при их выборе, поэтому построение системы налогового комплаенса, позволяющей отсеивать неблагонадежных поставщиков и подрядчиков на этапе заключения сделки, позволит компании избежать крупных налоговых претензий.

Дочерние компании холдинговых структур часто получают от инспекторов претензии по работе с недобросовестными контрагентами.

Так, например, как следует из решений судов по делу А40-14658/19 ООО «Газпром ПХГ» («дочка» Газпрома) в течение нескольких лет работало с перевозчиком, имеющими признаки фирмы-«однодневки». Налоговики доказали, что на момент заключения сделок с таким контрагентом ООО «Газпром ПХГ» располагало сведениями о его недобросовестности. Более того, руководитель контрагента несколько раз «клонировал» компанию, используя одно и тоже название, тем не менее, ООО «Газпром ПХГ» заключало договоры с вновь создаваемыми организациями.

Другой пример с Ямала. Налоговики проверили две дочерние компании (ООО «Новатэк-Таркосалнефтегаз» и ООО «Новатэк-Юрхаровнефтегаз», дела А40-449/2018 и А40-1115/2018) крупного холдинга «НОВАТЭК» и по результатам обеих проверок предъявили претензии по вопросу сотрудничества с недобросовестными подрядчиками и поставщиками.

Эти примеры свидетельствуют о том, что холдинги зачастую могут упускать из виду вопрос организации в дочерних структурах системы налогового комплаенса и контроля над ней, что приводит к существенным налоговым потерям.

Шансы налогоплательщика на успешное обжалование налоговых доначислений крайне малы.

На сайте ФНС России опубликована статистика по налоговым спорам за 2018 год. Согласно отчёта об исполнении показателей деятельности ФНС России за прошлый год доля решений налоговых органов, признанных судом недействительными, составила всего 0,01% от общего количества принятых решений. Соотношение сумм требований, рассмотренных судами в пользу налоговых органов, относительно общих сумм по судебным спорам с налогоплательщиками составило 82,6%.

Приведенная статистика свидетельствует, что перспективы обжалования налоговых претензий в современных реалиях невысоки, а потому делать ставку на успешное обжалование сегодня не самая безопасная концепция. Эти факты говорят нам о том, что действовать необходимо так, чтобы не допустить налоговых претензий.

Сегодня большинство компаний рискует столкнуться с обвинениями в нарушении положений 54.1 НК РФ, а именно во взаимоотношениях с контрагентами, неспособными выполнять обязательства, взятые на себя по договору. Оспорить такие обвинения удастся лишь единицам, поэтому в целях страхования своей компании от подобных рисков представляется целесообразным наладить процедуры проверки контрагентов таким образом, чтобы отсеять неспособных выполнить договорные условия контрагентов до начала взаимоотношений.

Читать еще:  Расторжение срочного договора при отказе подписывать сотрудником

Если так очевидна необходимость проверки контрагентов, возникает вопрос, почему компании не уделяют должного внимания вопросу организации процедуры проверки контрагентов? Основных причин две. Первая, которую мы так часто слышим, что проверка контрагентов – это трудоёмкое и дорогостоящее мероприятие, особенно когда контрагентов сотни, а то и тысячи. Вторая причина – компания работает в высокорискованной в части выбора партнеров отрасли, в которой практически невозможно найти контрагентов, не вызывающих у налоговиков ненужных вопросов. Давайте разберёмся с каждой из этих причин.

1. Конечно, если мы возлагаем обязанность по проверке контрагентов на корпоративных юристов или бухгалтеров, то для них эта работа будет побочной, отвлекающей от основного функционала. В результате для выполнения этих функций всегда будет иметь место дефицит времени. По этой причине целесообразно включить в штат дополнительных сотрудников, основной функционал которых будет заключаться в проверке контрагентов. Такая работа носит технический характер, поэтому наличие в штате данного сотрудника не повлечет за собой серьезных затрат. Мы проанализировали вакансии специалистов на сайте по подбору персонала «HeadHunter» и выяснили, что «потолок» предложений и запросов по заработной плате в данном сегменте составляет порядка 80 000 рублей. Учтем НДФЛ и страховые взносы и получим, что ежегодные расходы на такого работника составят 1,4 млн рублей. Даже если в связи с объемом работы потребуется создание специального отдела, то расходы на оплату труда несоизмеримы суммам рисков, которые приводили ранее на примере судебных дел ОАО «Расцветмет», АО «Ланит», ООО «НГСК» и ООО «РИА «Панда».

2. К высокорискованным отраслям зачастую относят – строительство, грузоперевозки и клининг. Мы проанализировали транспортную отрасль на предмет наличия перевозчиков, обладающих достаточным количеством собственных транспортных средств, позволяющим в случае вопросов со стороны проверяющих к цепочке контрагентов, говорить о том, что Вы не являетесь выгодопреобретателем. Таких перевозчиков нам удалось найти. Ниже приведём несколько транспортных компаний с указанием остаточной стоимости основных средств (по данным бухгалтерских балансов, которые присутствуют в СПАРК): ООО «Мэйджор Карго Сервис» (имеет основные средства в сумме 156,8 млн рублей), ООО «ПЭК» (310,1 млн рублей), ООО «Ителла» (243,2 млн рублей), ООО «Деловые Линии» (410,5 млн рублей), ПАО «Совфрахт» (203 млн рублей), АО «Первая Грузовая Компания» (46 133 млн рублей), АО «Шенкер» (263,3 млн рублей), АО «ДХЛ Интернешнл» (1 021 млн рублей).

Итак, мы с Вами убедились в том, что для всех компаний крайне важно организовать правильную процедуру проверки контрагентов, не допускать сделок с контрагентами, неспособными к исполнению условий договоров, поскольку в противном случае вы рискуете получить существенные налоговые претензии. Однако, далеко не у всех компаний проводимые процедуры отвечают сегодняшним требованиям и способны защитить от рисков. Для того, чтобы определить отвечают ли ваши комплаенс процедуры современным подходам целесообразно провести диагностику. Сделать это достаточно просто, необходимо поставить в отношении вашей системы проверки контрагентов небольшой ряд вопросов. Мы сами используем такие вопросы для диагностики и выявления слабых точек при проведении работ по совершенствованию таких систем у наших клиентов. Если Вы решите протестировать систему проверки контрагентов в своей компании, обращайтесь по указанным ниже контактам, и мы бесплатно вышлем опросник, который поможет Вам самостоятельно оценить свою систему проверки контрагентов и выявить зоны, требующие корректировки.

КОНТАКТЫ

Старший юрист, Адвокат BGP Litigation

+7 926 700 74 29

Если хотите первым получать доступ к нашим публикациям и полезным материалам, просто подписывайтесь на телеграмм канал BLOGFISCAL

Правовой анализ договора

Источником любых правоотношений между гражданами является договор. Верно составленный договор является залогом фактором правовой безопасности, особенно если дело касается сделок с недвижимостью, крупных внешнеторговых договоров и т.д. Поэтому проведение юридического анализа договора является необходимым условием для снижения рисков наших доверителей.

Сравнительно-правовой анализ договоров проходит в несколько этапов:

  1. анализ структуры договоров;
  2. проверка договоров на соответствие законодательству, выявление неточностей, пробелов, положений и фраз имеющий двусмысленный или неточный характер;
  3. выявления возможных юридических рисков, существующих в том или ином договоре;
  4. составление правового заключения, в котором будут указаны все ошибки, неточности, рекомендации по совершенствованию договора и т.д.

Правовой анализ договора

Какие основные моменты анализируются при экспертизе договора? Давайте разбираться:

Анализ существенных условий договора.При заключении договора очень важное значение имеют его условия, так как в результате от них будет зависеть особенности правового регулирования того или иного договора. Грамотный анализ условий договора позволит выделить из них существенные и исключить все возможные разногласия, которые могут возникнуть в ходе его исполнения.

Определение договорной подсудности. Немаловажным фактором, является подсудность, по закону подсудность определяется по месту нахождения ответчика, то есть если Вы имеете претензии к вашему контрагенту – следовательно подавать на него в суд исходя из условий договора нужно по его юридическому адресу. Порой это бывает довольно-таки затратно, а выкидывать лишние деньги из оборота на судебные издержки вряд ли кому-нибудь захочется. Поэтому нужно определить подсудность именно по Вашему местонахождению. В виду того, что это сократит транспортные издержки и позволить снизить финансовое бремя для бизнеса.

Размер договорной неустойки. В случае нарушения сторонами условий договора, к стороне, её нарушившей могут быть применены санкции, а именно – неустойка. Неустойка может быть предусмотрена как законом, так и договором. По своей природе неустойка носит компенсационный характер, а, следовательно, не может рассматриваться как способ обогащения. Поэтому при анализе договора необходимо определить для себя риски и установить для себя минимальный размер неустойки. А если же вы не уверены в своем контрагенте, то возможно установить максимальный размер неустойки.

Правовой анализ дополнительных соглашений к договору. При этом следует иметь ввиду, что условия договора могут быть изменены волеизъявлением сторон, например, дополнительным соглашением. В случае наличия таких изменений, необходимо провести анализ изменений договора, так как изменившиеся условия сделки могут поставить одну из сторон в затруднительное положение.

Иные нюансы договора также важно просмотреть и проанализировать

Юридическая проверка договора как возможность избежать рисков

Иногда перед нашими доверителями возникает трудность: какой договор необходимо заключить в той или иной ситуации, к примеру, агентский договор или же договор комиссии так как эти договоры на первый взгляд схожи сравнительно правовой анализ договоров сможет показать их сходство и различие.

К сожалению не всегда все заканчивается «Хэппи Эндом». Заключали договор об обеспечении исполнения обязательств в будущем, внесли обеспечительный взнос в 200 000, а то и больше, наивно полагая, что ипотечная ставка 9%. Через месяц узнаете: не 9%, а все 13%, и это самая низкая ставка, предлагаемая банками-партнерами. Начинаются переживания, недосыпание, раздражительность, депрессия, ведь платить теперь придется напорядок больше, чем рассчитывали. Наши адвокаты советуют провести правовую экспертизу договора до его заключения.

Просрочили очередной платеж по кредиту, банк начал начислять какие-то непонятные штрафы. Что?! Откуда?! Обманщики и злодеи. Создается ситуация, где вы задаетесь вопросами: «Почему? Ведь мной было все прочитано? И вроде как все было понятно? Да, было может что-то не понятно, но никому не хочется переспрашивать и выглядеть глупо, на меня еще так смотрели».

Смотрели мультик «Шрек 3? Нет? Обязательно посмотрите в кругу семьи. Есть там один отрицательный герой. Обещал счастливое будущее, но после подписания такового не было, ибо в договоре были формулировки, «игра слов», перечеркивающие счастливое будущее двумя очень жирными чертами.

Зачем необходимо обращаться к нам за услугой анализ договоров?

Во избежание подобных нервозных ситуаций вы могли обратиться к юристу по договорам за юридической помощью, ведь такими вещами не шутят. Специалист нашей компании проанализирует все необходимые договоры, расскажет вам обо всех возможных рисках и даст высокопрофессиональное заключение – стоит или не стоит заключать такой договор.

Читать еще:  Правильно ли составлен договор дарения несовершеннолетним детям?

Плюсами для Вас станут:

  1. Возможность включения дополнительных положений в будущий договор, которые внесут ясность и будут защищать ваши интересы;
  2. Исключение положений и пунктов договора, которые несправедливы, ведут в будущем к большим потерям, например, ставка штрафных санкций выбрана сверх обычая делового оборота и т.п.;
  3. Вы получите профессиональное разъяснение юриста в части того, что будете подписывать. У вас не останется непонимания отдельных формулировок соглашения, станет ясность относительно поведения в той или иной ситуации.

Читайте еще по вопросам договора и его заключения:

Закажите составление договоров на оказание услуг или иной договор прямо сейчас

P.S.: если у Вас проблема – позвоните нашему адвокату и мы постараемся решить Ваш вопрос: профессионально, на выгодных условиях и в срок

Наше новое предложение — бесплатная консультация юриста через заявку на сайте.

“Как наладить процесс проверки договоров”

ИЛЬЯ КИСЛЯКОВ,

управляющий партнер ООО «Профессиональные Ревизоры Бизнеса», аудитор

Проверку договоров в той или иной степени осуществляет большинство компаний. По-этому в данной статье меньше внимания уделим рассмотрению процесса проверки договоров, а в большей степени сделаем акцент на его нюансы.

Процесс проверки договоров предназначен для минимизации рисков причинения материального и имиджевого ущерба организации и повышения персональной ответственности лиц, участвующих в процессе формирования, проверки и согласования договоров.

Весь процесс проверки договоров условно можно разбить на четыре этапа: подготовительный, нормотворческий, фактическая проверка, отладка процесса.

Наиболее сложным и определяющим этапом процесса проверки договоров является подготовительный этап. От того, насколько качественно он реализован, напрямую зависит конечный результат. Чем тщательнее будет проведена подготовка, тем ниже будет вероятность реализации рисков в дальнейшем. Рассмотрим основные составные части этого этапа:

• уяснение наличия текущего порядка проверки договоров;

• изучение внутренних нормативных документов, регламентирующих проверку договоров;

• определение круга подразделений, участвующих в проверке договоров, их функции и ответственность;

• установление, ранжирование и определение существенных рисков, не перекрываемых действующим порядком проверки договоров;

• принятие решение о необходимости выполнения дополнительных мероприятий при проверке договоров для минимизации вновь установленных существенных рисков;

• разработка, согласование и утверждение алгоритма выполнения дополнительных мероприятий при проверке договоров.

Если проверка договоров в организации отсутствовала, то необходимо начинать с четвертого пункта.

Сложным этапом в подготовительном процессе проверки договоров является установление, ранжирование и определение существенных рисков, не перекрываемых действующим порядком проверки договоров.

Общими рисками являются:

• вероятность образования проблемной дебиторской задолженности, для погашения которой потребуются значительные временные, трудовые и материальные затраты;

• заключение договоров на условиях, ущемляющих интересы организации;

• налоговые риски при уплате, возмещении налогов и сборов;

• действия работников организации, нарушающие требования федерального законодательства, внутренних нормативных документов, повлекшие за собой причинение материального ущерба организации;

• действия третьих лиц по причинению ущерба организации.

Указанные выше риски возникают при осуществлении расчетов с фирмами:

• имеющими отрицательную деловую репутацию, некачественно или не в полном объеме исполнявшими свои договорные обязательства;

• кандидатами на банкротство;

• причастными к обороту контрафактной продукции, фальсификации документов на неe;

• имеющими признаки «фирм-однодневок»;

• аффилированными с работниками организации;

• причастными к рейдерским захватам, мошенничеству, подделке документов и другим противоправным действиям.

При оценке рисков необходимо понимать мотивацию, действующую у непосредственных исполнителей данных договоров.

К проверке договоров необходимо привлекать все подразделения, осуществляющие работу по договору, а именно:

• инициатора – исполнителя и его руководителя;

• безопасность и т. д.

Стандартными функциями по проверке договоров являются:

• у инициатора: соответствие потребности организации в предмете договора и порядке его исполнения;

• у юристов: наличие полномочий у подписантов с обеих сторон; порядок приема-передачи товаров (работ, услуг) и переход права собственности; наличие и размеры штрафных санкций за ненадлежащее исполнение обязательств; порядок решения споров; соответствие юридических и фактических адресов организации;

• у финансистов: порядок и условия оплаты товаров (работ, услуг); соответствие расходов бюджету организации; правильность отражения банковских реквизитов компании;

• у безопасности: проверка потенциальных контрагентов и т. д.

Перечень подразделений и их функции по проверке договоров закрепляются внутренним нормативным документом.

Результатом проверки договора является лист его согласования, в котором ответственные лица проставляют отметки о согласовании либо отклонении договора с указанием причин и недостатков. До устранения недостатков или при наличии критических недостатков договор с потенциальным контрагентом не заключается.

Таким образом, главной задачей при проверке договора является проверка потенциального контрагента, а уже потом условий сотрудничества с ним. При этом осуществляется сбор доказательной базы, позволяющей с большой долей вероятности говорить о благонадежности потенциально контрагента или об обратном.

Проверки потенциальных контрагентов целесообразно осуществлять двумя способами в зависимости от суммы, и/или вида договора: упрощенные и полные. Проверки отличаются объемом анализируемой информации, временем проведения и квалификацией задействованных специалистов.

Упрощенная проверка, как правило, проводится путем анализа регистрационных, бухгалтерских и налоговых документов, предоставленных потенциальным контрагентом, и информации из аналитических баз данных и открытых источников.

Полная проверка, как правило, проводится по алгоритму упрощенной с добавлением мероприятий по проверке фактического адреса (офиса, производственных складских площадей); наличия материальных, людских, финансовых, производственных ресурсов; анализа финансово-хозяйственной деятельности бухгалтерской отчетности; реальности существования исполнительных органов потенциально контрагента и понимания специфики договора; достоверности банковских гарантий, страховок, поручительства и т. д.

Результаты проверки потенциальных контрагентов необходимо заносить в соответствующую базу данных, дополнительно формируя перечень неблагонадежных контрагентов или «черный список». Оптимально, если данная база будет интегрирована в единую информационную базу организации.

При этом недостаточно вести «черный список» по наименованиям и ИНН контрагентов. Необходимо учитывать учредителей, генеральных и исполнительных директоров, лиц, действующих по доверенностям от имени потенциальных контрагентов. Кроме того, следует стремиться к созданию «черного списка» по отрасли и РФ в целом.

Необходимо отметить, что в понятие «потенциальные контрагенты» входят не только поставщики, но и покупатели товаров (работ, услуг). Следовательно, проверке подлежат не только договоры на приобретение, но и на реализацию товаров (работ, услуг).

Договор на реализацию товаров (работ, услуг) подлежит обязательной проверке, если покупатель является не конечным потребителем, а посредником и договор соответствует условиям:

• реализация осуществляется с необоснованным дисконтом (скидками);

• реализации подлежит товар или готовая продукция, пониженная в сортности как по решению подразделения технического контроля так и управленческим решением;

• предусмотрена отсрочка платежа (товарный кредит).

При недостаточности формальных оснований, указывающих на неблагонадежность контрагента, либо отсутствии явного компромата для выведения договора на пост/пред оплату (по поставке/реализации), либо отклонения потенциального контрагента, эффективным и аргументированным инструментом служит анализ финансово-хозяйственной деятельности (далее – ФХД) бухгалтерской отчетности потенциального контрагента. Основными показателями анализа ФХД являются ликвидность баланса, обеспеченность собственными средствами, финансовая устойчивость, рентабельность. По каждому показателю установлены общепринятые критические значения, относительно которых формируется вывод по показателю (см. Результаты анализа ФХД. Схема № 1). В дальнейшем, при сопоставлении выводов по всем четырем показателям, формируется заключение по анализу ФХД (см. Алгоритм формирования заключения по анализу ФХД. Схема № 2). При этом, меняя условия в алгоритме, можно управлять степенью жесткости в подходе к оценке потенциального контрагента.

• Процесс проверки договоров заключается в установлении существенных рисков его отсутствия, разработки мероприятий их минимизации, закрепления персональной ответственности за лицами, участвующими в формировании и использовании договора.

• Главной задачей при проверке договора является проверка потенциального контрагента, а уже потом условий сотрудничества с ним.

• В связи с экономической целесообразностью минимизировать риски, нежели устранять последствия их наступления, необходимо принимать решение о выведении договора на пост/предоплату (по поставке/реализации) либо отклонении потенциального контрагента.

• При проверке потенциального контрагента использовать анализ финансово-хозяйственной деятельности, бухгалтерской отчетности.

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector